L’importance de la Due Diligence dans les affaires d’entreprise et immobilières

L’importance de la Due Diligence dans les affaires d’entreprise et immobilières.

• Respect des règles de confidentialité – À partir du moment où une manifestation d’intérêt est présentée (par exemple Lettre d’Intérêt) et qu’elle est validée par l’entité vendeuse, les informations diffusées dans le cadre de la Due Diligence sont souvent des informations sensibles et confidentielles. Toute personne qui aura accès à ces informations doit être identifiée et être prête à signer des documents de confidentialité (NDA) qui reflètent les conditions de l'intervention respective.

• Protection des données personnelles – De plus en plus, les législations nationales et communautaires exigent le respect de diverses exigences légales concernant les documents et bases de données contenant des informations personnelles.

• Croiser les informations avec l’Audit Financier (Financial Due Diligence) – Il arrive souvent qu’à côté de la Due Diligence juridique, une Due Diligence financière soit développée. La réalité patrimoniale, l'ensemble des droits et devoirs (j'entends la reconnaissance des paiements, des dettes, des crédits, des contrats de travail, des contrats d'assurance, etc.) n'en est cependant qu'une et devra être reflétée dans les deux Due Diligence. Il est donc important que les informations résultant de ces deux audits soient partagées entre les responsables de chaque domaine, non seulement aux fins de préparation de l'acquisition mais également aux fins de préparer l'activité de l'entreprise après l'acquisition (par exemple, afin de identifier les besoins de capitalisation de l'entreprise dans des domaines précis par les nouveaux propriétaires).

• Respect des droits des tiers – Il est important de s’assurer que les documents et informations sur lesquels l’analyse de Due Diligence sera effectuée pourront inclure des droits de tiers ou des droits préalables à toute négociation. Un créancier hypothécaire, par exemple, a un droit (matérialisé par une dette en sa faveur) qui affecte directement la valeur nette de chaque actif.

III – Avantages de la Due Diligence :

Concrètement, la réalisation d’une Due Diligence présente plusieurs avantages, qu’il s’agisse d’une acquisition de participation ou d’un bien immobilier.

• Connaissance des risques réels et financiers de chaque opération ou de chaque actif – Tout d’abord, la Due Diligence permet de mieux comprendre les risques réels encourus. Une entreprise qui a plusieurs processus litigieux devra nécessairement faire évaluer sa valeur en tenant compte du risque en question. Une entreprise qui ne respecte pas ses obligations d'agrément devra également faire évaluer sa valeur en tenant compte du risque en question. Une entreprise qui ne dispose pas d'enregistrements de propriété foncière ou industrielle (marques, brevets, etc.) à jour, ou qui est en cours de radiation/dissiliation, devra également faire évaluer sa valeur en tenant compte du risque Dans la question. Et ce ne sont que quelques exemples. En fin de compte, ce qui vaut de l'argent, c'est seulement ce qui est enregistré, ou ce qui est protégé dans des documents (par exemple des contrats). L'identification des risques réels et financiers de chaque opération ou de chaque actif doit toujours être préalable à l'acquisition.

• Améliorer la position de négociation – La négociation est directement associée à l’identification des risques. De nombreuses solutions de négociation sont possibles mais seulement si les risques sont connus. Par exemple, conditionner le paiement d’une partie du prix à la résolution favorable des processus contentieux. Ou tout simplement, baisser le prix d'acquisition.

• Accompagner la prise de décision selon des critères rationnels – Compte tenu de l’incertitude qui règne dans le monde des affaires, il est relativement courant de constater des pressions visant à tenir les dirigeants d’entreprises responsables de la prise d’un certain
  décision d’acquérir une participation ou un bien immobilier qui ne pourrait pas donner lieu à une appréciation du patrimoine. De ce point de vue, un rapport de Due Diligence ne se contente pas de clarifier à l'avance quels critères
  qui ont été vérifiés et suivis (et leur support respectif) pour arriver à une certaine évaluation, car cela élimine immédiatement la responsabilité d'un administrateur pour négligence. Concrètement, un administrateur au regard de la législation
  actuellement en vigueur – Voir article 72, n°1 du Code des sociétés commerciales – vous ne pourrez jamais être tenu responsable d'une négligence dans une affaire de la société que vous dirigez, si vous avez pris votre décision selon des critères rationnels dans l'intérêt de la société.
  l’entreprise et consignées dans un rapport de Due Diligence.

• Préparer plus rigoureusement les financements d’acquisition – Dans l’hypothèse où la volonté d’acquérir demeure après avoir effectué la Due Diligence, il est important de commencer à préparer le financement de l’acquisition en tenant compte des informations recueillies. Il peut, par exemple, être dans l'intérêt de l'acheteur d'établir que le prix sera payé à des moments différents ou conditionné à certains résultats ou objectifs. Il est également important d’envisager de préparer le futur de l’activité de l’entreprise après l’acquisition elle-même. Dans quels domaines une plus grande prudence financière ou des investissements plus importants sont-ils justifiés ?

• Optimisation des actifs et identification de nouveaux marchés – Plusieurs documents juridiques soumis à l'analyse de Due Diligence nous permettent d'identifier les points où il y a du gaspillage dans l'activité d'une entreprise, ou du moins, où l'activité de l'entreprise pourrait gagner de nouveaux clients et même de nouveaux marchés. Par exemple, lors de l’analyse de contrats et d’accords de partenariat.

* Cet article est fourni à titre informatif uniquement et n'exclut pas la nécessité de
conseils d'un avocat.